Departamento académico en que trabaja el docente y en que se acreditarán los puntos: Derecho Público I
b. Información del trabajo de investigación que está realizando sobre el que trabajará el/la estudiante adscripto/a
Título del trabajo de investigación que está realizando en el que trabajará el/la estudiante adscripto/a:
El examen de proporcionalidad por insuficiencia u omisión en el caso del derecho a la salud.
Resumen:
El supuesto de esta investigación sigue siendo que los derechos fundamentales se violan también por omisiones o acciones insuficientes. Este supuesto es de especial relevancia para contextos en los que las acciones estatales se muestran aún insuficientes en términos de cumplimiento de la universalización de un piso robusto de los derechos sociales para gozar de una vida digna en especial para aquellos grupos desaventajados. Sin embargo, este supuesto adquiere también relevancia en contextos de Estados Sociales consolidados, como recientemente se ha puesto de manifiesto en la Sentencia del Tribunal Constitucional Federal alemán del 9 de febrero de 2010 en la que declaró la inconstitucionalidad de una ley porque cuando determinaba la ayuda social no llegaba a concretizar de forma suficiente el "mínimo existencial" (Existenzminimun) de una persona con fundamento en el principio de dignidad del art. 1 I de la Ley Fundamental de Bonn [ BVerfGE, 1 BvL 1/09 del 9/2/2010].
Por ello, se sigue sosteniendo que cada vez que un tribunal examina la proporcionalidad en sentido amplio de un derecho fundamental en su función de derecho de prestación ya sea como: derecho de protección, derecho social o derecho a la organización y el procedimiento, está aplicando el mandato de prohibición por omisión o insuficiencia aunque no lo diga expresamente y la dogmática constitucional se siga moviendo - en general -, dentro de un examen de razonabilidad/proporcionalidad tradicional que sólo contempla la prohibición por acción excesiva. Así, es necesario continuar desarrollando la prohibición por omisión o acción insuficiente como parte del examen de proporcionalidad.
El objetivo de la investigación consiste en general en reconstruir la estructura del mandato de prohibición por omisión o acción insuficiente para integrarlo con al examen de proporcionalidad en sentido amplio. Este objetivo general presenta un objetivo más específico de derecho comparado entre la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia cuando examina restricciones a los derechos de prestaciones positivas (en especial, derecho a la salud), la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal Alemán1 respecto del mismo problema y últimamente la de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
1 El objetivo particular de derecho comparado se justifica más en cuanto a reconstruir la estructura del examen de mandato de prohibición por omisión o acción insuficiente (Untermaßverbot) por la jurisprudencia constitucional alemana para luego analizar sus debilidades y fortalezas para aplicarlo en el contexto jurisprudencial argentino (con proyecciones al latinoamericano) e interamericano. Ya fue advertido en el informe pasado que, a los efectos de evitar resultados apresurados, trabajamos el contexto de litigio en el que se dirimen la exigibilidad de los derechos de prestación.
c. Descripción de las actividades esperadas del/de la adscripto/a
Sistematización y discusión de jurisprudencia y de artículos de doctrina; en su caso, control de citas. Búsqueda de jurisprudencia y de doctrina extranjera.
d. Publicaciones del docente-investigador sobre la misma temática
Clérico L., El examen de proporcionalidad en el derecho constitucional. Buenos Aires: EUDEBA. 2009. ISBN: 978-950-29-1131-1. [Laura Clérico, Die Struktur der Verhältnismäßigkeit. Baden-Baden: Nomos Verlag. Colección: Kieler Rechtswissenschaftliche Abhandlungen (NF). 2001. ISBN: 3789074926.]
Libros compilados sobre el tema
Beade, G.; Clérico L. (ed.). Desafíos a la ponderación. Ed. de la Universidad del Externado, Bogotá, Colombia, 2011. ISBN: 978-958-710-659-6
Clérico, L., Sieckmann, J.; Oliver Lalana, D.; Derechos Fundamentales, Principios y Argumentación. Estudios sobre la Teoría Jurídica de Rober Alexy. Ed. Comares, 2011 ISBN: 9788498367874. [Clérico, L.; Sieckamnn (ed). Grundrechte, Prinzipien und Argumentation. Studien zur Rechtstheorie Robert Alexys. Baden-Baden Alemania: Nomos. 2009. p. 237. ISBN: 978-3-8329-4870-2.]
Capítulos de Libros
Clérico, L., Proporcionalidad, prohibición de insuficiencia y la tesis de la alternativa, en: Clérico, Sieckmann, Oliver Lalana (coords.), Derechos fundamentales, principios y argumentación: estudios sobre la teoría jurídica de Robert Alexy, Ed. Comares, 2011, págs. 177-198. [versión en alemán, Clérico, L., Das Untermaßverbot und die Alternativitätsthese: einige Überlegungen aus der Perspektive des Gesund-heitsrechts; en: Clérico/Sieckmann (ed.), Grundrechte, Prinzipien und Argumentation. Studien zur Rechtstheorie Robert Alexys.Baden-Baden, Alemania: Nomos. 2009. págs. 151-164.]
Clérico, L., Hacia un modelo de la ponderación orientado por reglas para la solución de conflictos entre derechos fundamentales. "Teoría y práctica del derecho constitucional". Quito: Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Ecuador. 2010. p. 253-297. ISBN: 978-9978-92-803-5.
Clérico, L., Las otras caras de los derechos sociales: las obligaciones iusfundamentales y la desigualdad estructural. La Corte y los Derechos 2005/2007. Buenos Aires: XXI Siglo veintiuno ed. 2008. p. 479-494.
Clérico, L., El examen de proporcionalidad: entre el exceso por acción y la insuficiencia por omisión o defecto. en: Carbonell, M., (ed.) El principio de proporcionalidad en el Estado constitucional. Bogotá Colombia: Universidad del Externado. 2007, 2008. p. 100-133. [reimpresión en, Carbonell, M., (Ed.), "El principio de proporcionalidad y la protección de los derechos fundamentales", México, 2008 y en: Carbonell, M., (ed.), El principio de proporcionalidad y la interpretación constitucional, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Quito, Ecuador, 2008 http://www.minjusticia-ddhh.gov.ec y en 2010, en el Principio de Proporcionalidad en el Derecho Contemporáneo, ed. Palestra, Lima, Perú. ISBN: 978-612-4047-08-4.
Artículos
Clérico, L.; Ronconi, L.; Scioscioli, S.; Aldao, M.; Notas y preguntas sobre el “Marco regulatorio de la medicina prepaga, en Jurisprudencia Argentina, 24/8/2011.
Clérico, L., "¿El argumento del federalismo vs. el argumento de igualdad? El derecho a la salud de las personas con discapacidad", Revista Jurídica de Palermo, Año 11, Nro. 1-octubre de 2010, págs. 93-118. ISSN: 0328-5642.
http://www.palermo.edu/derecho/revista_juridica/pub_a11n1.html
Clérico, Laura, "Proporcionalidad, prohibición de insuficiencia y la tesis de la alternatividad", Suplemento de Derecho Constitucional, La Ley, Buenos Aires, 25/09/2010. ISSN: 0328-1035.
Clérico, L., "La jurisprudencia de la Corte sobre medicina prepaga en el contexto de un sistema de salud con fronteras "híbridas". Buenos Aires: Abeledo Perrot Jurisprudencia Argentina, 2010. p.1-27 ISSN 0326-1190.
Clérico L., El derecho de las personas con discapacidad a las prestaciones de una obra social además como un derecho de organización y procedimiento: "S.M.F" confirma la regla de "Martín" y "Gallardo". Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires, 2010.
Clérico L., El derecho a la salud, los períodos de carencia respecto del PMO y las prepagas: el caso "Euromédica". Lexis Nexis - Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires: 2008.
Clérico L.; Scioscioli, S., El derecho a la salud de las personas con discapacidad y el impacto del derecho constitucional internacionalizado en la regulación de las actividades prepagas: el caso “CEMIC”. Jurisprudencia Argentina, Fascículo 1, 02/04/2008. Buenos Aires: 2008. n. II p.1-43.
Clérico L., El derecho a la alimentación de los niños, la presunción de exclusión y la necesidad de cambiar el estándar de control de las obligaciones estatales iusfundamentales. "Rodríguez", "Comunidad Toba del Chaco" y la sombra de "Ramos". Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires: 2007. p.1-34.
e. Requisitos específicos (optativo)
El trabajo de investigación que realizará el/la estudiante adscripto/a, ¿requiere el conocimiento de algún idioma en particular?: No necesariamente. Inglés y/o alemán pueden ser de ayuda.
El trabajo de investigación que realizará el/la estudiante adscripto/a, ¿requiere algún otro conocimiento específico?: No
